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关于《环境保护法》（2014修订）第六十一条适用有关问题的复函

环政法函[2016]6号

湖北省环境保护厅：

你厅《关于对新修订的〈中华人民共和国环境保护法〉第六十一条适用有关法律问题的请示》（鄂环保文〔2015〕33号）收悉。对地方环保部门在适用该条文过程中遇到的具体问题，经征求全国人大常委会法制工作委员会意见，现函复如下：

一、关于执法主体

2014修订的《环境保护法》（以下简称新《环境保护法》）第六十一条是在修订后新增加的条款。对于“未批先建”的行政处罚，此前在单行法层面已有《环境影响评价法》第三十一条作出了规定。对于执法主体，新《环境保护法》作出了新的规定，将《环境影响评价法》第三十一条规定的“有权审批该项目环境影响评价文件的环境保护行政主管部门”，修改为“负有环境保护监督管理职责的部门”。

根据新法优于旧法的规则，我们认为：

第一，新《环境保护法》第六十一条规定的执法主体不限于环保部门，还包括其他负有环境保护监督管理职责的部门，如海洋行政主管部门。

第二，环保部门作为执法主体的，新《环境保护法》第六十一条规定的执法主体，已不限于《环境影响评价法》第三十一条规定的“有权审批该项目环境影响评价文件的环境保护行政主管部门”真人百家家乐app，而是应当包括涉案违法建设项目所在地的县级以上各级环保部门。

在环境执法实践中，两个以上环保部门都有管辖权的环境行政处罚案件，根据《环境行政处罚办法》第十八条的规定，由“最先发现或者最先接到举报的环境保护主管部门管辖。”

下级环保部门认为其管辖的案件重大、疑难或者实施处罚有困难的，根据《环境行政处罚办法》第二十条的规定，“可以报请上一级环境保护主管部门指定管辖。”

立案处罚的环保部门在决定立案处罚的同时，应当将立案情况通报其他有处罚权的各级环保部门。

二、关于罚款数额

新《环境保护法》第六十一条对罚款数额未作出具体规定。在这种情况下，我们认为，可以根据《环境影响评价法》第三十一条的规定，罚款额度为“5万元以上20万元以下”。

三、关于“未批先建项目”是否适用“限期补办手续”的问题

《环境影响评价法》第三十一条规定，建设单位未依法报批建设项目环境影响评价文件，擅自开工建设的，由环保部门责令停止建设，限期补办手续；逾期不补办手续的，可以处以罚款。

新《环境保护法》第六十一条规定，建设单位未依法提交建设项目环境影响评价文件或者环境影响评价文件未经批准，擅自开工建设的，由负有环境保护监督管理职责的部门责令停止建设，处以罚款，并可以责令恢复原状。

根据新法优于旧法的规则，我们认为：对“未批先建项目”，应当适用新《环境保护法》规定的处罚措施，不再适用《环境影响评价法》第三十一条有关“限期补办手续”的规定。

四、关于新法实施前已经擅自开工建设的项目的法律适用

建设单位未依法提交建设项目环境影响评价文件或者环境影响评价文件未经批准，在2015年1月1日前已经擅自开工建设，并于2015年1月1日之后仍然进行建设的，立案查处的环保部门应当根据新《环境保护法》第六十一条的规定责令停止建设，处以罚款，并可以责令恢复原状；被责令停止建设，拒不执行，尚不构成犯罪的，除依照有关法律法规规定予以处罚外，应当根据新《环境保护法》第六十三条第一项的规定将案件移送公安机关处以拘留。

对已经建成投产或者使用的前述类型的违法建设项目，立案查处的环保部门应当按照全国人大常委会法制工作委员会《关于建设项目环境管理有关法律适用问题的答复意见》（法工委复〔2007〕2号）确定的法律适用原则，分别作出相应的处罚。即，对违反环评制度的行为，依据新《环境保护法》和《环境影响评价法》作出相应处罚；同时，对违反“三同时”制度的行为，依据《水污染防治法》《固体废物污染环境防治法》《环境噪声污染防治法》《放射性污染防治法》《建设项目环境保护管理条例》等现行法律法规作出相应处罚。

地方各级环保部门在执行过程中，如遇到问题，或有相关意见建议，请及时向我部反映。

特此函复。

环境保护部

2016年1月8日

抄送：其他各省、自治区、直辖市环境保护厅（局），新疆生产建设兵团环境保护局。

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环保退税 典型案例：人民检察院督促税务局对十家企业违规申请环保退税依法履职

案情简介：

根据财政部规定的《资源综合利用产品和劳务增值税优惠目录的通知》，已经享受本通知规定的增值税即增即退政策的纳税人，因规范税收环境保护的法律法规受到处罚的，自处罚决定下达的次月起，不得享受即征即退政策。

2019年7月2日，石家庄市检察院收到省院第八检察部关于石家庄市违规申请环保退税企业退税追缴的线索，落实检察长责任制，成立以检察长为主办检察官的办案组。首先向环境保护部门调取相关企业违法行政处罚案件的相关信息，再通过税务部门调取企业环保退税的信息，核实享受的环保退税政策情况以及企业受到处罚后税务部门应征缴和实际交的税额。检察机关发现共有10家企业在享受增值税即征即退政策期间受到环保部门行政处罚，税务机关未及时追缴10家企业的即征即退税款。截止今年7月15日真人百家家乐app，10家企业中仍有4家企业未返还应退税款。在前期走访调查过程中，办案组主动配合税务机关向涉及企业释法说理，立案前，其中两家企业主动将需退缴的732.4万元税款全部上缴税务机关。

2019年8月8日，检察机关向石家庄市税务局发出诉前检察建议，督促石家庄市税务局及时追缴剩余两家企业的环保退税，加强对下级税务机关减免税、退税管理工作的监管，加强与生态环境部门信息共享。税务部门高度重视，采取了查封、冻结等多种执法手段积极追缴税款。2019年9月16日，国家税务总局石家庄市税务局对检察建议做出回复，剩余两家企业所欠1134.4421万元税款已成功追缴，避免了国家财产的损失。

推荐理由：

本案是由检察长亲自主办的防止国有财产流失类行政公益诉讼诉前案件。检察机关在监督过程中，督促职能部门履行了职责，追缴税款1800余万元。与此同时，行政公益诉讼的诉前办案机制还为环境保护机关与税务机关的各自信息孤岛构架起信息流通的桥梁，通过信息汇集分析，督促税务部门依法履职，间接提升了企业的环境保护意识，避免了国家的财产损失。案件将监督与被监督的办案模式变为合作治理的双赢模式，实现了良好的法治效果和社会效果。

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